סעיף 102 לפקודת המס ואיך הוא קשור לאופציות שלכם
אם אתם עובדים הזכאים לאופציות, ככל הנראה תיתקלו בשלב מסוים במונח "סעיף 102". כיוון שמדובר בהוראה של מס הכנסה הנוגעת ישירות לכיס שלכם, כדאי להכיר את הסעיף ולהבין מה המשמעו שלו בהקשר לאופציות אשר הוענקו לכם.
מה הוא סעיף 102?
כדי להבין את הסעיף, ראשית יש להבין שאופציות הן בעלות ערך כספי ולכן, ברות-מיסוי. סעיף 102 נכתב מתוך הידיעה שחברות רבות מעוניינות לתת אופציות לעובדים כתמריץ ולאפשר לעובדים לקבל ולממש אותן מבלי לכרוע תחת הנטל של המס בגין הטבה שכזו. לפי סעיף 102, או בשמו המלא "סעיף 102 לפקודת מס הכנסה [נוסח חדש], 1961", ישנם מספר מסלולים למיסוי אופציות. לכל מסלול יש את היתרונות והחסרונות שלו, לחברה ולעובדים.
על מי חלה הפקודה?
סעיף 102 חל על כל עובד או חבר דירקטוריון (שאינו בעל שליטה) שקיבל אופציות בחברה. בשנת 2003, נכנס תיקון לסעיף, המאפשר לחברות לתת אופציות באופן גמיש יותר. אבל מה בעצם אומרת הפקודה? ואיך היא משפיעה עליכם?
ההטבה שבסעיף 102
מבחינת מס הכנסה, מתן אופציות לרכישת מניות, אפילו טרם מימושן, הוא הטבה כספית לכל דבר ולכן חייבת במס. על פניו, החוק מחייב את העובד לשלם מס על האופציות בעת קבלתן, מימושן ומכירת המניות. אולם, מכיוון שעם השנים אופציות נהיו דבר שבשגרה בחברות רבות, במס הכנסה הכניסו את סעיף 102, שלמעשה מסדיר את המיסוי על האופציות. ככלל יש מספר מסלולי הקצאה אפשריים, שניים מהם רלוונטיים לעובדים המקבלים אופציות:
קיימים מספר מסלולי הקצאה תחת סעיף 102. המסלול הידידותי ביותר לעובדים (והנפוץ בחברות סטארטאפ) נקרא: "הקצאה באמצעות נאמן במסלול רווח הון". במסלול זה, לא ישלם העובד מס במועד הקבלה או המימוש של האופציות אלא רק בעת מכירת המניות. בנוסף, ישלם העובד מס רווחי הון בשיעור 25% הנמוך משמעותית, ברוב המקרים, ממס על הכנסה רגילה.
התנאים לקבלת ההטבה
ישנם מספר תנאים לקבלת ההטבה, חלק חלים על הארגון אך כולם משפיעים גם על העובד לו הוענקו אופציות. התנאי הראשון הוא, מן הסתם, אימוץ תכנית הקצאה על ידי החברה, או במילים אחרות, קבלת החלטה מצד החברה להקצות אופציות לעובדים. כדי ליהנות מהטבת המס, על החברה למנות אדם או גוף כלכלי שישמש כנאמן לעסקה כתנאי נוסף. התנאי השלישי הוא אולי המשפיע ביותר על העובדים, מכיוון שהוא מחייב להחיל תקופת חסימה של 24 חודשים על כל הקצאה. כלומר, ישנו מינימום של שנתיים בין הרגע בו הוקצו האופציות לעובד ובין המועד בו יוכל למכור אותן. לבסוף, האופציות או המניות צריכות להיות מופקדות אצל הנאמן. כל התכנית חייבת באישור של מס הכנסה.
מתי "נשבר" 102?
יתכן ונתקלתם במושג "שבירת 102". מצב זה מתייחס לאירוע בוא האופציות נהיות נזילות לפני תום תקופת החסימה. לרוב, מדובר באירוע מכירה, בו החברה מעבירה את השליטה לחברה אחרת, אשר מחייבת את העובדים לממש את האופציות שלהם. כיוון שתקופת החסימה לא תמה, סעיף 102 מאבד מתוקפו במקרה כזה, או "נשבר" ועל כן, על העובדים לשלם מס פירותי, ולא מס רווח הון על מימוש האופציות.
מתי נוצר סעיף 102?
אמנם הסעיף מופיע בפקודת מס הכנסה שנכנסה לחוק בשנת 1961, אך הסעיף בצורתו הנוכחית קיים משנת 2003. המטרה להכנסת הסעיף היא מתוך הבנה של רשויות המס כי אופציות נהיו מנגנון שגור למתן תמריץ לעובדים ומתוך ההבנה שעול מס כבד על האופציות האלה יהפוך את ההטבה לאטרקטיבית ואפקטיבית הרבה פחות. לכן הוחלט, שבהינתן תנאים מסוימים, העובדים ישלמו רק על אופציות שמומשו מס רווחי הון של 25%, שהוא נמוך משמעותית מהמס שישולם אם יתייחסו לאופציות כרכיב בשכר.
מה קורה עם סעיף 102 בזמן מימוש?
בהנחה שכל התנאים לקיום סעיף 102 במסלול רווח הון נשמרו על ידי המעסיק והעובד ושתקופת החסימה הסתיימה, ישלם העובד 25% מס רווחי הון על המימוש. אולם, במקרים בהם מדובר בחברה ציבורית שמניותיה נסחרות בבורסה, חלק מההכנסה של העובד כתוצאה מהמימוש ימוסו כרגיל.
מה קורה עם 102 באירוע נזילות?
אירוע נזילות משמעו שמניות החברה הופכות לנזילות, לרוב בשל רכישה על ידי חברה אחרת (אקזיט). לרוב, החברה הרוכשת תעדיף לרכוש את כל מניות החברה הנרכשת, כולל כאלה שמובטחות לעובדים כאופציות. אם זה קורה לפני תום תקופת החסימה, עקרונית יחויב העובד בתשלום מס פירותי על המניות האלה. אולם, מכיוון שמדובר ב"מכירה שלא מרצון" רשות המס מאפשרת להפקיד את המניות אצל נאמן עד תום התקופה ואז לממשן בהתאם לסעיף 102, כלומר, בתשלום מס הוני.
מה קורה עם 102 אם מחליטים לא לממש?
ישנם מספר תרחישים בהם אדם מחליט שלא לממש אופציות, כמו למשל, העדר הון נזיל לכיסוי ההוצאות הכרוכות במימוש. במקרה כזה, האופציות ישארו בתוקף כמצוין בחוזה של אותו העובד, עד אשר יממומשו. במקרה בו העובד מחליט לעזוב את מקום העבודה, תנתן לו תקופה קצובה מראש למימוש האופציות, לרוב 90 יום. בכל מקרה, כל עוד מדובר באופציות שניתנו בהתאמה לסעיף 102 במסלול רווח הון, המס הישולם בזמן המימוש יהיה 25%.
מה הוא התיקון לסעיף משנת 2018?
בדצמבר 2018, נכנס תיקון לסעיף שבפועל מגדיל את המס שיש לשלם במקרה של הנפקה או אקזיט. למרות שהתיקון נתפס בזמנו כ"רעידת אדמה" וגרר ביקורת רבה מצד עובדי ההייטק בישראל, בפועל, התיקון תקף רק לחלק קטן מאוד מבעלי האופציות (סביב 0.5% ליתר דיוק). לקריאה נוספת על התיקון.
סעיף 102 נכנס לחוק לטובת העובד, עם זאת, חשוב לדעת את המגבלות השונות והתנאים בהם יש לעמוד כדי לקבל את הטבת המס שהוא מעניק. אנחנו מקווים שהמדריך הזה ישמש אתכם כאשר תחליטו לממש את האופציות שלכם.
